【寫在前面】2017年6月10日，上海市互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)協(xié)會在首屆“中國金融科技上海論壇”上發(fā)布了《上海市網(wǎng)絡借貸電子合同存證業(yè)務指引》（《指引》），這是全國首個針對網(wǎng)絡借貸電子合同存證業(yè)務的指引性文件。本文系《指引》主要起草者之一、上海市互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)協(xié)會副秘書長、上海大學上?？萍冀鹑谘芯克彼L孟添特別撰寫的《指引》全面解讀。

2016年8月24日，中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會、中華人民共和國工業(yè)和信息化部、中華人民共和國公安部、國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室制定的《網(wǎng)絡借貸信息中介機構業(yè)務活動管理暫行辦法》正式發(fā)布。自此，各地開始制定相關的實施辦法。上海市金融服務辦公室結合本市實際，廣泛征求各方意見，在2017年6月1日發(fā)布了《上海市網(wǎng)絡借貸信息中介機構業(yè)務管理實施辦法（征求意見稿）》。監(jiān)管落地的相關工作正不斷有序推進。

上海市互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)協(xié)會自2016年8月29日起已經(jīng)組織多次相關的閉門研討會與法規(guī)解讀培訓會，以組織會員單位與監(jiān)管部門面對面交流，交換意見，準確理解監(jiān)管條例與相關法規(guī)，從而引導行業(yè)擁抱監(jiān)管，合規(guī)發(fā)展。在此過程中，協(xié)會秘書處發(fā)現(xiàn)很多會員單位對電子合同存證業(yè)務的開展存在疑問，目前該業(yè)務本身也處于缺乏標準與指引的狀態(tài)。然而該業(yè)務的重要性毋庸置疑，不僅是對借款人的保護，也是對投資者的保護，對網(wǎng)貸平臺本身也是一種保護，同時也是監(jiān)管部門及時獲得相關數(shù)據(jù)與信息的重要渠道。

為幫助會員單位在電子合同存證業(yè)務方面更好地開展工作，上海市互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)協(xié)會秘書處迅速聯(lián)合相關機構與單位的專家，組成工作組，研究起草了《上海市網(wǎng)絡借貸電子合同存證業(yè)務指引》。

一、關于電子合同存證業(yè)務指引制定的依據(jù)

1.《網(wǎng)絡借貸信息中介機構業(yè)務活動管理暫行辦法》第二十二條規(guī)定：“各方參與網(wǎng)絡借貸信息中介機構業(yè)務活動，需要對出借人與借款人的基本信息和交易信息等使用電子簽名、電子認證時，應當遵守法律法規(guī)的規(guī)定，保障數(shù)據(jù)的真實性完整性及電子簽名電子認證的法律效力。網(wǎng)絡借貸信息中介機構使用第三方數(shù)字認證系統(tǒng)，應當對第三方數(shù)字認證機構進行定期評估，保證有關認證安全可靠并具有獨立性?！?/p>

該條提及電子簽名、電子認證，并且強調(diào)保障數(shù)據(jù)的真實性完整性及電子簽名電子認證的法律效力。這里的保障數(shù)據(jù)的真實性、完整性與法律效力非常重要。

當網(wǎng)貸平臺采取電子簽名技術對出借人與借款人的基本信息和交易信息等進行防篡改處理時，必須注重電子簽名電子認證系統(tǒng)的構建應滿足《電子簽名法》的要求。電子認證涉及數(shù)字證書的應用，數(shù)字證書的頒發(fā)機構均須獲得工信部頒發(fā)的《電子認證服務許可證》?！稌盒修k法》還提及網(wǎng)貸機構有權對第三方數(shù)字認證機構進行定期評估，同時該條強調(diào)要保證有關認證安全可靠并具有獨立性。不應與網(wǎng)貸平臺具有關聯(lián)性。

2.《中華人民共和國電子商務法》草案第三章第一節(jié)專門規(guī)定了電子合同，共有五條。電子商務法中所稱電子商務，是指通過互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡進行商品交易或者服務交易的經(jīng)營活動。其實網(wǎng)絡借貸信息中介服務也屬于電子商務的一種，因此電子合同從電子商務平臺的合規(guī)性出發(fā)，也不可或缺。

3.從各地的規(guī)定來看，《上海市網(wǎng)絡借貸信息中介機構業(yè)務管理實施辦法(征求意見稿)》、《廈門市網(wǎng)絡借貸信息中介機構備案登記管理暫行辦法》、《廣東省網(wǎng)絡借貸信息中介機構備案登記管理實施細則（征求意見稿）》都規(guī)定了平臺需進行第三方電子合同存證以及授權電子數(shù)據(jù)存證服務平臺根據(jù)監(jiān)管部門要求提供數(shù)據(jù)；據(jù)了解，北京《網(wǎng)絡信貸信息中介機構事實認定及整改要求》也涉及了電子簽名和網(wǎng)貸合同數(shù)據(jù)保存的相關問題，并已實際執(zhí)行但未公開發(fā)布；廣州、深圳在電子合同存證方面也會有所要求和規(guī)范。但是，目前現(xiàn)在各地關于電子合同存證業(yè)務指引或標準均未出臺。

二、關于電子合同存證平臺系統(tǒng)穩(wěn)定性和安全性的保障

1.現(xiàn)在尚無國家法律以及政府主管部門對電子合同存證平臺進行審批和牌照管理，《網(wǎng)絡借貸信息中介機構業(yè)務活動管理暫行辦法》授予了網(wǎng)貸平臺自行對存證機構進行定期評估的權利，以保證有關存證系統(tǒng)安全可靠。電子合同存證業(yè)務指引可以為網(wǎng)貸平臺評估存證機構提供部分依據(jù)和標準。

《網(wǎng)絡借貸信息中介機構業(yè)務活動管理暫行辦法》強調(diào)了存證機構的獨立性，因此存證機構不應與網(wǎng)貸平臺有關聯(lián)關系。

2.電子合同存證業(yè)務指引通過規(guī)定第三方存證平臺需要達到的基本技術標準來滿足網(wǎng)貸平臺信息安全、系統(tǒng)穩(wěn)定的需求，并給予網(wǎng)貸機構自行選擇符合標準的第三方存證平臺的權利和自由。通過市場良性競爭，也有助于提高客戶體驗與工作效率。

三、逐條解讀《上海市網(wǎng)絡借貸電子合同存證業(yè)務指引》（方括號內(nèi)文字為解讀內(nèi)容）

上海市網(wǎng)絡借貸電子合同存證業(yè)務指引

第一章 總 則

第一條 為規(guī)范網(wǎng)絡借貸電子合同存證業(yè)務活動，促進網(wǎng)絡借貸行業(yè)健康發(fā)展，根據(jù)《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國電子簽名法》和《關于促進互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導意見》、《網(wǎng)絡借貸信息中介機構業(yè)務活動管理暫行辦法》及其他有關法律法規(guī)，制定本指引。

【本指引的依據(jù)?！?/span>

第二條 本指引所稱網(wǎng)絡借貸電子合同存證業(yè)務，是指第三方電子合同服務企業(yè)作為存證人，接受網(wǎng)絡借貸信息中介機構的委托，按照法律法規(guī)規(guī)定和合同約定，為網(wǎng)絡借貸業(yè)務提供電子合同存證、出證等服務。存證人開展網(wǎng)絡借貸電子合同存證業(yè)務，不對網(wǎng)絡借貸交易行為提供保證或擔保，不承擔借貸違約責任。

【網(wǎng)絡借貸電子合同存證業(yè)務的內(nèi)涵不應僅僅包括數(shù)據(jù)保存業(yè)務，《網(wǎng)絡借貸信息中介機構業(yè)務活動管理暫行辦法》提到了電子簽名和電子認證，而電子簽名技術和電子認證只有在存證人提供合同簽署服務時才會使用和涉及】

第三條 本指引所稱網(wǎng)絡借貸電子合同，是指借款人、出借人、擔保人等網(wǎng)絡借貸各參與方之間，通過網(wǎng)絡借貸平臺電子信息網(wǎng)絡以電子的形式達成的設立、變更、終止網(wǎng)絡借貸民事權利義務關系的法律文件。其中本指引所稱電子簽名是指數(shù)據(jù)電文中以電子形式所含、所附用于識別簽名人身份并表明簽名人認可其中內(nèi)容的數(shù)據(jù)，本指引所稱數(shù)據(jù)電文，是指以電子、光學、磁或者類似手段生成、發(fā)送、接收或者儲存的信息。

【本條綜合了各方意見，對電子合同進行界定。主要囊括了電子簽名、網(wǎng)絡借貸信息中介機構、數(shù)據(jù)電文等幾個要素，尤其是在網(wǎng)絡借貸平臺上簽署的文件并不止限于借貸合同、可能還有用戶使用協(xié)議、出借人投資能力評估確認書、委托書等文件，因此網(wǎng)絡借貸電子合同并不局限于借貸合同，也不局限于電子合同。】

第四條 本指引所稱委托人，即網(wǎng)絡借貸信息中介機構，是指依法設立，專門從事網(wǎng)絡借貸信息中介業(yè)務活動的金融信息中介公司。

【本條直接引用了《網(wǎng)絡借貸信息中介機構業(yè)務活動管理暫行辦法》第二條的規(guī)定和定義?！?/span>

第五條 本指引所稱存證人，是指為網(wǎng)絡借貸業(yè)務提供電子合同存證、出證等服務的第三方電子合同服務企業(yè)。

【采用“存證人”的說法與各監(jiān)管規(guī)定的表述一致，且存證人提供了簽署、存證等服務并且不局限于簽署電子合同】

第六條 委托人委托存證人開展網(wǎng)絡借貸電子合同存證業(yè)務應當遵循“平等自愿、誠實履約、公正守法、安全規(guī)范”的原則。

【平等自愿是雙方關系，誠實履約、守法是存證人開展業(yè)務的底線，不能為業(yè)務喪失道德和法律底線；公正是存證人開展業(yè)務的立場，表明是中立的，并不會偏袒某方利益；安全規(guī)范是存證人應關注的業(yè)務重點。】

第二章 委托人

第七條 在網(wǎng)絡借貸電子合同存證業(yè)務中，委托人應履行以下職責：

（一）負責網(wǎng)絡借貸平臺技術系統(tǒng)的持續(xù)開發(fā)及安全運營；

（二）采用電子簽名技術進行網(wǎng)絡借貸電子合同的簽署，在符合相關法律法規(guī)規(guī)定的基礎上及時、充分地記錄并向存證人提交電子合同以及與電子合同簽訂密切相關的電子數(shù)據(jù)，確保提交的數(shù)據(jù)真實、準確；

（三）向存證人提交電子合同各簽署方的真實身份信息，配合存證人進行身份認證；

（四）妥善保管網(wǎng)絡借貸電子合同存證業(yè)務活動的電子合同以及與電子合同簽訂密切相關的電子數(shù)據(jù)，相關電子合同及數(shù)據(jù)應當經(jīng)由委托人自行保存的同時委托存證人保存，保存期限為借貸合同到期后5年以上；

（五）同意并授權存證人根據(jù)有關監(jiān)管要求向監(jiān)管部門提供數(shù)據(jù)；

（六）法律、行政法規(guī)、規(guī)章及其他規(guī)范性文件的規(guī)定和網(wǎng)絡借貸電子合同存證業(yè)務合同（以下簡稱存證合同）約定的其他職責。

【此條綜合了各方意見，電子合同存證只是各方簽署的電子文件信息的記錄?！?/span>

第三章 存證人

第八條 在網(wǎng)絡借貸電子合同存證業(yè)務中，作為存證人的第三方電子合同服務企業(yè)應符合以下要求:

（一）在中華人民共和國境內(nèi)依法設立并取得企業(yè)法人資格；

（二）具備完善的信息安全管理制度和獨立的信息安全團隊，存證人須取得ISO27001信息安全管理體系認證，系統(tǒng)應符合國家信息安全等級保護制度的第三級要求并通過相應測評；

（三）明確負責網(wǎng)絡借貸電子合同存證業(yè)務管理與運營的一級部門，部門設置能夠保障存證業(yè)務運營的完整與獨立；

（四）具有自主管理、自主運營且安全高效的網(wǎng)絡借貸電子合同存證業(yè)務技術系統(tǒng)；

（五）具有完善的內(nèi)部業(yè)務管理、運營操作、信息安全管理等相關制度；

（六）具備在全國范圍內(nèi)為用戶提供網(wǎng)絡借貸電子合同存證服務的能力；

（七）具有良好的信用記錄，未被列入企業(yè)經(jīng)營異常名錄和嚴重違法失信企業(yè)名單；

（八）監(jiān)管部門要求的其他條件。

【此條綜合了各方意見，之所以強調(diào)“具備在全國范圍內(nèi)為用戶提供網(wǎng)絡借貸電子合同存證服務的能力”，是因為網(wǎng)絡借貸業(yè)務所涉及的用戶遍布全國，并不僅限于上海區(qū)域。】

第九條 存證人的網(wǎng)絡借貸電子合同存證業(yè)務系統(tǒng)應當滿足以下條件：

（一）具備完善的電子合同存證業(yè)務體系和對接網(wǎng)絡借貸信息中介機構系統(tǒng)的數(shù)據(jù)接口，能夠完整記錄電子合同以及與電子合同簽訂密切相關的電子數(shù)據(jù)并提供完善的存證信息查詢功能；

（二）具備完善的鑒權機制和身份認證功能,能夠?qū)ξ腥?、委托人的客戶（包括出借人、借款人及擔保人等）及其他授權用戶的身份真實性進行認證，并能夠完整記錄用戶操作日志以備審計；

（三）具備保證存證數(shù)據(jù)完整性、機密性的技術機制，綜合運用哈希校驗、電子簽名、密碼加密等技術手段防止存證數(shù)據(jù)被篡改，確保存證數(shù)據(jù)在存儲、傳輸過程中的安全保密；

（四）系統(tǒng)具備高可用性（99.99%以上），應通過同城雙活、異地容災等機制保障業(yè)務連續(xù)性，應制定完善的應急預案并定期演練；具備防御大流量DDoS攻擊的帶寬資源；傳輸存證數(shù)據(jù)時應通過SSL 256位加密通道；具備可靠的異地容災備份機制，存證數(shù)據(jù)至少在異地保存2個副本；

（五）具備安全高效穩(wěn)定運行的能力，能夠支撐高并發(fā)條件下的電子合同存證、查詢等各類峰值操作；

（六）監(jiān)管部門要求的其他條件。

【此條綜合了各方意見，主要規(guī)定存證人業(yè)務系統(tǒng)應達到的條件，規(guī)定比較具體，主要滿足網(wǎng)絡借貸平臺對于存證人系統(tǒng)安全高效穩(wěn)定的運行需求。本條提及“存證人對接口的使用方應有完善的鑒權機制”就意味著存證人業(yè)務系統(tǒng)應具備完整的業(yè)務管理、認證和校驗功能，可以防止惡意用戶進行非授權操作?！?/span>

第十條 在網(wǎng)絡借貸電子合同存證業(yè)務中，存證人應履行以下職責：

（一）對申請接入的網(wǎng)絡借貸信息中介機構，設置相應的系統(tǒng)接入標準，并為其系統(tǒng)接入提供技術支持；

（二）為委托人、委托人的客戶（包括出借人、借款人及擔保人等）登錄存證平臺查詢、下載已簽署的電子合同提供支持，安全保管客戶賬戶信息，確保各賬戶關聯(lián)的數(shù)字證書由賬戶所有人專有；

（三）根據(jù)法律、法規(guī)規(guī)定或存證合同約定，向授權對象提供電子合同存證出證報告；

（四）妥善保管網(wǎng)絡借貸電子合同存證數(shù)據(jù)及相關業(yè)務檔案，保存期限為借貸合同到期后5年以上；

（五）對存證數(shù)據(jù)履行安全保管責任，采取各項措施防止數(shù)據(jù)被竊取、篡改、破壞或丟失，不應外包或委托其他機構代理開展存證業(yè)務；

（六）加強信息管理和客戶信息保護，確保存證平臺信息采集、處理及使用的合法性、安全性、保密性，不得將委托人及其客戶信息出售或者非法提供給他人；

（七）法律、行政法規(guī)、規(guī)章及其他規(guī)范性文件的規(guī)定或存證合同約定的其他職責。

【此條綜合了各方意見對存證人的職責進行了規(guī)定】

第四章 業(yè)務規(guī)范

第十一條 在網(wǎng)絡借貸電子合同存證業(yè)務中，存證人進行存證的內(nèi)容至少應包括如下原始信息：

（一）網(wǎng)絡借貸業(yè)務各參與方通過網(wǎng)絡借貸平臺簽訂的網(wǎng)絡借貸電子合同；

（二）網(wǎng)絡借貸電子合同各簽署方的身份信息；

（三）網(wǎng)絡借貸電子合同各簽署方簽訂電子合同的時間信息；

（四）網(wǎng)絡借貸電子合同各簽署方簽訂電子合同的網(wǎng)絡地址信息；

（五）其他與電子合同簽訂密切相關的基本信息。

【此條綜合了各方意見，以上信息對于存證人出證是關鍵信息，具備以上信息可以滿足監(jiān)管需要，具備技術上的可行性且不會造成用戶使用電子合同的不便?！?/span>

第十二條 在網(wǎng)絡借貸電子合同存證業(yè)務中，存證人提供的出證報告至少應包括以下內(nèi)容：

（一）電子合同各簽署方的身份認證信息，分為個人身份認證信息和企業(yè)實名認證信息：

1.個人身份認證信息應至少包含個人姓名、通過實名認證時間、CA證書序列號、CA證書主題、CA證書頒發(fā)機構、CA證書有效期。除此以外，可根據(jù)存證人采取的認證方式不同，采集不同的個人身份認證信息。

2.企業(yè)實名認證信息應至少包含企業(yè)名稱、企業(yè)證照圖像、企業(yè)證照號碼、法定代表人或代理人姓名、通過實名認證的時間、CA證書序列號、CA文件哈希值。

（二）電子合同驗證信息，應包含電子合同編號、文檔名稱、最近簽約時間、所有簽約人賬號信息、電子合同簽署前后的哈希值等內(nèi)容。

（三）行為審計信息，應包含各簽署方簽署電子合同的賬戶登錄時間與登錄IP地址、各簽署方的簽署時間與簽署IP地址等內(nèi)容。

（四）結論信息應包含各簽署主體之間簽署電子合同的事實、所有簽署主體的電子簽名信息是否真實、已簽署的電子合同是否被篡改等內(nèi)容。

（五）存證報告中應包含委托人或相關方申請出證的已簽署的網(wǎng)絡借貸電子合同。

【此條綜合了各方意見，把實踐中需要出證的關鍵信息進行了列明。】

第十三條 委托人開展網(wǎng)絡借貸電子合同存證業(yè)務，應指定唯一一家存證人作為電子合同存證機構。

【此條出于監(jiān)管效率的考慮。】

第十四條 存證合同至少應包括以下內(nèi)容：

（一）當事人的基本信息；

（二）當事人的權利和義務；

（三）網(wǎng)絡借貸電子合同存證業(yè)務接入方的網(wǎng)站域名；

（四）電子合同存證賬戶的開立和管理；

（五）存證人為網(wǎng)絡借貸信息中介機構提供的服務內(nèi)容；

（六）電子合同存證、出證的條件和方式；

（七）存證業(yè)務服務費及費用支付方式；

（八）存證業(yè)務合同期限和終止條件；

（九）風險提示；

（十）違約責任和爭議解決方式；

（十一）其他約定事項。

【此條對存證服務合同的關鍵和共性內(nèi)容進行了總結?！?/span>

第十五條 委托人和存證人應共同制定供雙方業(yè)務系統(tǒng)遵守的接口規(guī)范，并在上線前組織系統(tǒng)聯(lián)網(wǎng)和災備應急測試，及時安排系統(tǒng)優(yōu)化升級，確保數(shù)據(jù)傳輸安全、順暢。

【此條強調(diào)數(shù)據(jù)傳輸?shù)陌踩c順暢?！?/span>

第十六條 按照有關法律法規(guī)規(guī)定，監(jiān)管部門在必要時可依法對委托人的電子合同存證內(nèi)容進行監(jiān)督檢查，委托人和存證人應予以配合。

【此條是為了方便主管部門履行監(jiān)管職能?！?/span>

第十七條 委托人需向存證人提供真實準確的網(wǎng)絡借貸電子合同以及與電子合同簽訂密切相關的電子數(shù)據(jù)。存證人不承擔借款項目及借貸交易信息真實性的審核責任，不對網(wǎng)絡借貸交易數(shù)據(jù)的真實性、準確性和完整性負責，因委托人故意欺詐、偽造數(shù)據(jù)、數(shù)據(jù)錯誤或流程不當導致的業(yè)務風險和損失，由委托人承擔相應責任。

【此條為存證人就數(shù)據(jù)提交的質(zhì)量免責，明確委托人的責任。】

第十八條 在網(wǎng)絡借貸電子合同存證業(yè)務中，除必要的披露及監(jiān)管要求外，委托人不得用“存證人”做營銷宣傳。

【此條明確存證人不為委托人背書?！?/span>

第十九條 存證人應根據(jù)電子合同的存證數(shù)量、存證期限、存證空間、服務內(nèi)容等因素，與委托人平等協(xié)商確定存證服務費，不得以開展存證業(yè)務為由進行捆綁銷售或變相收取不合理費用。

【此條明確存證人要與委托人平等協(xié)商相關服務費用。】

第五章 附 則

第二十條 存證人為網(wǎng)絡借貸信息中介機構提供網(wǎng)絡借貸電子合同存證服務，應當依據(jù)《網(wǎng)絡借貸信息中介機構業(yè)務活動管理暫行辦法》及本指引，接受有關監(jiān)管部門的監(jiān)督和管理。

【此條明確存證人的責任?！?/span>

第二十一條 本指引應根據(jù)上海市轄區(qū)管理范圍內(nèi)針對網(wǎng)絡借貸信息中介機構業(yè)務活動的相關最新管理規(guī)定進行修訂調(diào)整。

【此條說明，如相關征求意見稿最終發(fā)生變化，將隨之調(diào)整修訂。】

第二十二條 上海市互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)協(xié)會依據(jù)本指引及其他有關法律法規(guī)、自律規(guī)則，對所屬會員單位開展網(wǎng)絡借貸電子合同存證業(yè)務進行自律管理。

【此條明確本指引屬于行業(yè)自律管理?！?/span>

第二十三條 本指引公布前已經(jīng)開展網(wǎng)絡借貸電子合同存證業(yè)務且存在不符合本指引要求情形的，應根據(jù)本指引進行整改，整改期自本指引公布之日起不超過6個月。

【此條明確了相關整改的時間?！?/span>

第二十四條 本指引由上海市互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)協(xié)會負責解釋。

第二十五條 本指引自公布之日起施行。

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